案例分析题接上题(7)假设本案涉及有独立请求权第三人C公司,且甲市法院与丙市法院均依职权通知C公司参加诉讼.此时,C公司能否自行决定不参加上述诉讼,而向丁市某法院提起诉讼?（8）假设

Question

案例分析题 接上题
(7)假设本案涉及有独立请求权第三人C公司,且甲市法院与丙市法院均依职权通知C公司参加诉讼.此时,C公司能否自行决定不参加上述诉讼,而向丁市某法院提起诉讼?
（8）假设仅由甲市中院对本案行使管辖权,且作出生效判决,B公司对管辖权异议的载定和判决一并申诉后,法院认为管辖确有错误的,应否通过审判监督程序予以纠正?
（9）在本案中,甲市法院与丙市法院发生管辖权争议时,应如何解决?

Answer 1

1、本案应由何地法院行使管辖权? 本案应由乙市、丙市两地的中级人民法院行使管辖权.理由是：根据经最高人民法院批准各高级人民法院辖区内各级人民法院受理第一审民事、经济纠纷案件级别管辖标准,300万元以上的民事案件由中级人民法院管辖.民事诉讼法规定：因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖；《意见》规定,购销合同的双方当事人在合同中对交货地点有约定的,以约定的交货地点为合同履行地.本案中,被告B公司的住所地在乙市,双方约定的履行地为丙市,根据上述规定,本案应由乙市、丙市两地的中级人民法院行使管辖权. 需要说明的是,有人认为,本案应适用专属管辖的规定,由丙市法院管辖.理由是根据《民事诉讼法》第三十四条规定：下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖： （一）因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖； （二）因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖； （三）因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖. 我认为这种观点是不正确的.因三十四条第二项的规定是适用于“因港口作业中发生纠纷”,本案属于合同纠纷,而非在港口作业中发生纠纷.
2、甲市某区法院以协议管辖为由受理本案是否正确? 甲市某区法院以协议管辖为由受理本案不正确.理由是：（1）最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见（以下简称意见）规定：合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的,选择管辖的协议无效,依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖.本案中,双方仅约定“解决合同纠纷的方法及未尽事宜,由需方所在地有关部门处理”,属于约定不明,协议无效. （2）民事诉讼法第二十五条规定：合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定. 本案应由中级人民法院管辖,甲市某区法院以协议管辖为由受理本案违犯了协议管辖“不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”.
3、甲市中院提审本案适当否? 不适当.理由是：民事诉讼法第第三十九条规定：上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件,也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理.下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件,认为需要由上级人民法院审理的,可以报请上级人民法院审理.此即民事诉讼法关于管辖权转移的规定,根据此规定,自下而上的管辖权转移有两种情况：一是上级人民法院认为 下级人民法院管辖的第一审民事案件应当由自己审理时,有权决定并将案件调上来自己审理；二是下级人民法院管辖的第一审民事案件,因特殊原因需要由上级人民法院审理时,报请上级人民法院进行审理.这就说明,中院提审的案件,必须是本院有管辖权或下级人民法院有管辖权的案件,本案中,甲市某区法院和甲市中级区法院对此案均无管辖权,所以,甲市中院提审本案不适当.
4、假设甲市某区法院沿未开庭审理本案,甲市中院提审后,B公司能否提出管辖异议? 可以.民事诉讼法第三十八条规定：人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出.人民法院对当事人提出的异议,应当审查.异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的,裁定驳回. 若甲市某区法院尚未开庭审理本案,甲市中院提审后,应当重新向被告人送达起诉状副本,B公司自然可以在提出提交答辩状期间管辖异议.
5、假设B区公司已向甲市某区法院提出了管辖异议,但在法院就有无管辖权问题作出载定前,B公司的代理律师又去阅卷,办理委托手续和打听开庭日期,这是否视为B公司有应诉行为,并已放弃了异议,接受了管辖? 不视为.最高人民法院《关于经济纠纷案件当事人向受诉法院提出管辖权异议的期限问题的批复规定：当事人在法律规定的答辩期限内对法院的管辖权提出了异议,但是在法院就有无管辖权问题作出裁定前,又以书面或口头形式（须经法院记录在案并经本人签字）表示接受受诉法院管辖的,视为当事人自动放弃了异议.根据该司法解释,放弃管辖疑义,须由当事人以书面或口头形式表示接受受诉法院管辖为前提.B区公司向甲市某区法院提出管辖异议,在法院就有无管辖权问题作出载定前,B公司的代理律师又去阅卷,办理委托手续和打听开庭日期,把此视为B公司有应诉行为,放弃了异议没有根据.同时,如果裁定异议不成立,B公司必须应诉,为防止开庭时毫无准备而导致诉讼不利,B有权委托代理律师去阅卷、办理委托手续和打听开庭日期.
6、假设A公司也向丙市某区人民法院就级别管辖权提出了管辖异议,该区法院若认为该异议成立,可否作出裁定,将本案移送上级法院审理? 可以移送,但不能作出裁定.根据是：《民事诉讼法》第三十六条规定：人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理,受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送. 最高人民法院《关于当事人就级别管辖提出异议应如何处理问题的函》（法函〔1995〕95号）中解释：当事人就级别管辖权提出管辖异议的,受诉法院应认真审查,确无管辖权的,应将案件移送有管辖权的法院,并告知当事人,但不作裁定.
7、假设本案涉及有独立请求权第三人C公司,且甲市法院与丙市法院均依职权通知C公司参加诉讼．此时,C公司能否自行决定不参加上述诉讼,而向丁市某法院提起诉讼? 可以.《最高人民法院关于第三人能否对管辖权提出异议问题的批复》中明确：有独立请求权的第三人主动参加他人已开始的诉讼,应视为承认和接受了受诉法院的管辖,因而不发生对管辖权提出异议的问题；如果是受诉法院依职权通知他参加诉讼,则他有权选择是以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼,还是以原告身份向其他有管辖权的法院另行起诉.（注意：此点考查的主要是有独立请求权的第三人有无提出管辖权异议及诉讼权利问题,至于丁市某法院有无管辖权不在考查之列,题中也没有相关提示）
8、假设仅由甲市中院对本案行使管辖权,且作出生效判决,B公司对管辖权异议的裁定和判决一并申诉后,法院认为管辖确有错误的,应否通过审判监督程序予以纠正? 应当.《民事诉讼法》第一百七十七条规定：各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定. 本案中,甲市中院没有管辖权而进行审理,管辖显然有误,应通过审判监督程序予以纠正.
9、在本案中,甲市法院与丙市法院发生管辖权争议时,应如何解决? 由争议双方协商解决；协商解决不了的,报请它们的共同上级人民法院指定管辖. 《民事诉讼法》第三十七条第二款规定：人民法院之间因管辖权发生争议,由争议双方协商解决；协商解决不了的,报请它们的共同上级人民法院指定管辖.《意见》第36规定：依照民事诉讼法第三十七条第二款规定,发生管辖权争议的两个人民法院因协商不成报请它们的共同上级人民法院指定管辖时,如双方为同属一个地、市辖区的基层人民法院,由该地、市的中级人民法院及时指定管辖;同属一个省、自治区、直辖市的两个人民法院,由该省、自治区、直辖市的高级人民法院及时指定管辖；如双方为跨省、自治区、直辖市的人民法院,高级人民法院协商不成的,由最高人民法院及时指定管辖.依前款规定报请上级人民法院指定管辖时,应当逐级进行.