案例分析1998年9月余某在甲县病逝，其生前在乙县居住过的三间平房由其大儿子余大接管。余大在原来房屋的基础上加盖了二层三间房屋，余大全家搬进去居住。余大的弟弟余二认为房屋是

Question

案例分析
1998年9月余某在甲县病逝，其生前在乙县居住过的三间平房由其大儿子余大接管。余大在原来房屋的基础上加盖了二层三间房屋，余大全家搬进去居住。 余大的弟弟余二认为房屋是父亲留下的， 应当有他一份， 于是向人民法院提起诉讼， 主张其对父亲遗产的一半的所有权。 当被告和原告就房屋分割争执不下时，其堂兄余兄从海外归来， 也向法院提出了房屋产权要求。 余兄称争议房屋不是余某的遗产， 而是余兄在出国前借给余某居住的。 当时由于余大、 余二都不给余某提供住处，老人无处可居。 余兄办好一切出国手续后， 就提出让余某居住并负责照管房屋， 待余兄归国后再返还， 余某表示同意。 因此， 余兄要求加入到诉讼中来， 认为双方所争房产产权完全归自己享有，原被告无权分割房产， 并要求余大赔偿改造房屋给自己造成的损失。 人民法院同意余兄参加诉讼。 在法庭辩论期间， 余二发现余大的诉讼代理人是审判长的妻子， 于是提出要求审判长回避的申请。在法庭辩论终结前， 原告余二亲自向人民法院递交了撤诉申请书。人民法院准许了原告余二的撤诉，裁定终止本案的审理。
[问题]
（1）对于本案何人民法院具有管辖权？
（2）余兄是否有权利参加诉讼？其参加诉讼，应当具有怎样的诉讼地位？
（3）在法庭辩论期间，余二能否申请回避？
（4）对于余二的申请人民法院应当怎样处理？
（5）人民法院的准予撤诉的作法是否正确？原告撤诉后有独立请求权的第三人的地位有什么变化？

Answer 1

（1）对于本案乙县的人民法院具有管辖权。参见《民事诉讼法》第三十四条第一项的规定。
（2）余兄有权利以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼。有独立请求权的第三人的是指对他人之间的诉讼标的认为有独立的请求权，并提出独立的诉讼请求而参加到诉讼中来的第三方当事人。
（3）余二可以在法庭辩论期间提出回避申请。参见我国《民事诉讼法》第四十六条的规定。
（4）人民法院应当决定审判长回避，并将案件延期审理。申请回避是否合法，至少需要两个条件， 一是回避理由成立，二是时间正确。 在本案中， 被告代理律师与合议庭成员有夫妻关系， 属于法定的回避事由之一。 原告据此提出回避申请， 其理由是合法的， 符合上述第一个条件。 但由于这一理由在开庭后得知，因而在法庭辩论终结前提出， 在时间上也是合法的。因此，原告申请回避理由成立，形式合法，法院应该予以准许。依据我国《民事诉讼法》第一百三十二条的规定，当事人临时提出回避申请的，可以延期开庭审理。
（5）人民法院应当准许余二撤诉。余兄由第三人变为了原告，余二、余大则成为被告。见我国 《民事诉讼法》第一百三十一条第一款的规定以及 《最高人民法院关于适用 〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百六十条之规定。至于法律所规定的“诉讼另行进行”，应当理解为本诉讼转变为以有独立请求权的第三人为原告，以本诉讼的原、被告为被告的诉讼。